Imagínate que ya firmaron la escritura constitutiva ante notario y constituiste formalmente la sociedad mercantil. Sin embargo, al acudir a las oficinas del Servicio de Administración Tributaria (SAT) para tramitar tu firma electrónica o certificados de sello digital, el funcionario ante el cual realizas el trámite, te dice sorpresa
“solicitud negada”
Tu empresa ha nacido muerta y todo lo realizado queda atrapado en un limbo legal.
¿El motivo? El SAT aplico el párrafo sexto del articulo 17-D del Código Fiscal de la Federación -CFF. Que castiga tu empresa negándote la firma y sellos, por pecados ajenos de tus socios inversionistas.
En PROW.GLOBAL, como firmas aliadas de alta dirección, te explicamos el riesgo real de la «contaminación accionaria» y cómo proteger tu patrimonio de esta trampa fiscal automatizada.
El enemigo oculto.
Con las últimas reformas y aplicación de tecnologías informáticas de comunicación, el SAT ya no evalúa a los diversos contribuyentes de forma aislada; sino que con apoyo de herramientas tecnológicas- algoritmos, cruces y análisis de información en su base de datos, este rastrea de manera inmediata y meticulosa cada registro federal de contribuyentes de cada socio- accionistas de la empresa.
Por lo tanto, si el sistema detecta que unos de los socios tienen el control efectivo de la sociedad y demás arrastra un historial negativo por sí mismo u en otras sociedades de la cual ha sido o es parte y no hayan corregido su situación fiscal, al realizar el trámite correspondiente el SAT negara la firma o certificados de sellos digitales electrónica, afectando de manera inmediata la continuidad operativa de tu nueva empresa.
¿Qué es el control efectivo?
De conformidad con lo previsto en el CFF, un socio tiene el control efectivo cuando:
- Tiene el poder de imponer decisiones en las asambleas de accionistas, etc. (voto)
- Es titular de derechos que le permiten votar por más del 50% del capital social. (capital)
- Dirige la administración o la estrategia de la empresa. (administración)
Para una mejor compresión estos son los extremos corporativos del control efectivo en cuanto a voto, capital y administración en las sociedades.
Causales de negativa de firma y sellos electrónicos.
Los detonantes, que pueden congelar el trámite de la firma electrónica y el certificado de sellos digital de tu nueva sociedad por contaminación accionaria, previstos en el CFF, son diversos y siempre y cuando no hayan corregido su situación fiscal, a saber:
- Sellos cancelados.
- Empresa que Factura Operaciones Simuladas de forma definitiva
- Transmisión indebida de perdidas fiscal de forma definitiva
- Créditos fiscal firmes.
- Créditos fiscales firmes no garantizados
- Se encuentren como no localizados.
- Hayan cometido delitos fiscales, etc.
Es decir, que las diversas disposiciones normativas te aplican una pena de trascendencia inusitada de negativa de certificados; por faltas que el socio(s) cometieron por sí mismos o en otras sociedades completamente ajenas a la nueva sociedad constituida. Afectando la buena fe corporativa de la nueva sociedad y de socios inversionistas sin problemas. Y porque recordemos que una persona moral constituida conforme a la Ley General de Sociedades Mercantiles goza de una personalidad jurídica propia e independiente de la de sus socios u accionistas.
Compliance legal corporativo.
Así, que antes de acudir a tu notario de confianza, es necesario implementes un proceso de compliance corporativo que evalué de forma segura el status de control efectivo de posible socio accionista más su historial irregular, blindando las actas constitutivas con clausulas específicas y evitar está contingencia de negativa de certificados de firma y sellos necesarios para poder operar.
¿Como podemos rescatar tu empresa?
Pero si tu organización ya se encuentra en esta situación de parálisis por negativa de firma y de certificados de sellos, recuerde que la solución no se encuentra con los funcionarios en ventanilla administrativas del SAT para liberar su trámite; sino que requiere una estrategia jurídica como, por ejemplo:
Análisis de la estructura corporativa, para demostrar si la autoridad fiscal aplico de forma ilegal el concepto de control efectivo y abriendo la vía para una modificación societaria.
Activar los medios de defensa fiscal correspondiente, por violaciones fundamentales constitucionales: Transcendencia de penas, libertad comercio y trabajo, etc.
Solicitar medidas cautelares para obligar a la autoridad a expedir provisionalmente tu firma electrónica y sellos, que te permita operar, mientras se resuelve el fondo del asunto.
En PROW.GLOBAL contamos con un equipo multidisciplinario de abogados fiscalistas, corporativos y especialistas en Compliance listos para blindar tus alianzas estratégicas, auditar a tus socios potenciales o destrabar la operación de tu empresa mediante defensas de control constitucional.
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